Агенство острых новостей НОЖ Ведущее информационное агенство, мы публикуем самые важные и актуальные новости общественной, политической и экономической жизни Украины и мира
Связанные статьи
Продовжує роботу ІІ Ukranian Arbitration Forum, учасники профільної сесії якого обговорили проблемні питання інвестиційного арбітражу. Дискусію модерувала Оксана Варакіна, радник EQUITY.
Юрисдикційні питання інвестиційних арбітражів
Ніхіл Гор, партнер Covington & Burling (США), під час свого виступу торкнувся юрисдикційних питань інвестиційних арбітражі. Зокрема, він підкреслив, що з метою визначення юрисдикції, необхідно встановити чи мало місце:
делегування повноважень; корупція.
Разом з тим, з висновками щодо наявності корупційних проявів не слід поспішати. Необхідно дослідити всі ознаки нелегітимної поведінки суб’єктів прийняття рішень. Також необхідно визначити яким є статус інвестора в державі і хто відповідає за здійснення інвестиційної діяльності. Тобто, необхідно провести розслідування за відповідними критеріями, деталі мають значення. Базельський інститут управління працює з компаніями з метою попередження корупційних проявів.
Важливим, за висновками експерта, є дослідження доказової бази і залучення компетентних експертів. Треба також аналізувати контекст ситуації, зокрема:
чи були ознаки, що свідчать про намір скоїти злочин; чи були можливості запобігти злочинам; якого роду інвестиції плануються, хто з вами, які результати ви очікуєте; необхідно враховувати можливість заангажованості посадових осіб.
Виконання рішень міжнародних арбітражів
Про виклики, пов’язані з виконанням рішень проти держави, розповів учасникам форуму Всеволод Волков, партнер EVERLEGAL. Зокрема, він розповів про особливості виконання арбітражних рішень ICSID — International Centre for Settlement of Investment Disputes), а також інших міжнародних арбітражі. Спікер наголосив на тому, що рішення ICSID мають виконуватися автоматично. Це передбачено Вашингтонською конвенцією 1965 року. Виконання ж рішень інших міжнародних арбітражі підлягає визнанню національними судами.
Як зауважив спікер:
“навіть,якщо національний суд надав дозвіл на виконання рішення арбітражного суду – це тривалий процес.”
Фактично єдиний спосіб виконати такі рішення – це «попасти» під бюджетні програми. Одна з них – загальна, яка передбачає відшкодування шкоди за незаконні дії органів державної влади. Інша – програма Міністерства юстиції України, з якої списуються кошти на виконання рішень проти України. Але, доповідач підкреслив, що у 2021 році в межах цієї програми виділено лише 577 млн грн.
Загалом, за словами Всеволода Волкова:
“Чим агресивніше себе поводить інвестор, тим менше шансів отримати відповідне відшкодування.”
Екстрений арбітраж – який він?
Юрист із міжнародного арбітражу, адвокат (Швейцарія) Анастасія Дульська підняла тему екстреного арбітражу. Вона зазначила, що це достатньо дієвий тимчасовий механізм вирішення спорів між інвестором і державою. Особливістю у таких спорах є те, що з інвесторами необхідно терміново пропрацювати захисні механізми.
Перш за все, зважаючи на обмаль часу, необхідно потурбуватися про документи. А обираючи юрисдикцію, варто пам’ятати, що:
“Інвестор буде шукати максимум рішень та найкращий інвестиційний режим, отже, юрисдикція має бути якомога більше практичною.”
Важливим є те, що при здійсненні екстреного арбітражу залучаються арбітри, які визначають достатність доказової бази. Крім того, такі арбітри повинні визначити, чи будуть тимчасові заходи пропорційними.
“Належна організація такої процедури – запорука ефективності” – підсумувала пані Дульська.
Що таке «публічний порядок»?
Марина Рященко, адвокат ЮФ «Ілляшев та Партнери» висвітлила питання застосування національними судами категорії «публічного порядку». Вона відзначила, що хоча ця категорія є підставою для відмови у виконанні рішення міжнародного арбітражу, законодавче визначення поняття такої категорії відсутнє. Посилаючись на конкретні приклади національної судової практики, доповідачка розглянула випадки коли під публічним порядком розуміються:
суверенні повноваження держави; санкції, застосовані до національних підприємств; пріоритет загальнодержавних інтересів над приватними.
На останок, спікера підкреслила, що:
Поняття «публічний інтерес» є гнучке, тому необхідно сформувати більш чітку судову практику з цього питання.
Нові інвестиційні позови
Про нові інвестиційні позови проти України розповіла Ксенія Корюкалова, старший юрист ЮФ Aequo, адвокат. Вона назвала їх індикаторами системних проблем бізнес-середовища. За інформацією доповідачки, зараз Україна бере участь не менше ніж в 10 арбітражних процесах. З них тільки в 2021 році ініційовано 4 спори. Крім того, у цьому році було винесено 2 арбітражні рішення про України.
Новою категорією інвестиційних спорів щодо України є спори щодо інвестування в галузь відновлювальної енергетики. За словами спікерки,
ситуація сумна, оскільки це перспективна галузь.
Разом з тим, зниження зеленого тарифу та введення нових правил у цій галузі призвело до збільшення таких спорів. На жаль, як відзначила Марина Рященко, Україна не перша країна, яка проходить такий шлях, проте досвід інших країн не було враховано.
Основною причиною виникнення інвестиційних спорів є те, що інвестор не бачить інших ефективних способів захисту порушених прав.
Шлях до мінімізації негативних явищ:
необхідно дотримуватися гарантій, наданих інвесторам; політика держави має бути спрямована на підтримання послідовного діалогу з інвесторами.
«Due diligence»
Доменіко Ді П’єтро, партнер GST (Великобританія, США), Андрій Чорноус, радник Hillmont Partners – презентували спільну доповідь про захищеність прав інвесторів у правовому полі. Вони розповіли про процедуру «Due diligence» («належна обачність»).
Ця процедура передбачає:
детальну незалежну перевірку об’єкту інвестування, яка здійснюється від імені інвесторів для формування в них об’єктивного уявлення про об’єкт інвестування.
Така перевірка включає у себе оцінку інвестиційних ризиків, повне дослідження діяльності компанії, комплексну перевірку фінансового стану та положення на ринку. Загалом становить собою систему заходів, спрямованих на всебічну перевірку законності і комерційної привабливості планованої угоди, інвестиційного проєкту. Доповідачі відзначили важливість стабільної правової бази, оскільки,
“Інвестор не прийде туди, де є ворожнеча.”
Також доповідачі розкрили поняття «FET standart» («Стандарту справедливого ставлення»), його значення та наслідків порушення.
Загалом, за висновками виступаючих:
“Права інвесторів в Україні – це дуже гостра тема, яка потребує детального осмислення та обговорення.”
Читайте також: Ганна Тищенко розповіла про критерії відбору зовнішніх радників для міжнародних інвестиційних арбітражів